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法史精華:大清民律草案

時間:2018-11-13 10:31:30    來源:《法治吉林建設研究》    編輯:編輯部    瀏覽次數:

1904年,清廷設修訂法律館,專門負責擬訂和刪訂各項法律。1908年,修律大臣沈家本等人正式起草民法,制訂了《大清民律草案》,1911年完成,因清廷覆滅而未施行。該法引進西方大陸法系民法典之編纂方法、體例與立法原則,突破中華法系的傳統,首開中國近代民法先河,是中國歷史上第一部部門法意義的民法典。

該法分為總則、債權、物權、親屬、繼承五編,全文共36章,1569條。沈家本在總則中明確指出,《大清民律草案》仿照西法,尤以“德國民法典”和“日本民法典”為最。它仿照德國式民法草擬,前三編委托日本法學家松岡義正、志田鉀太郎協助主編,后兩編由法律館會同禮學館起草。

大清民律草案起草前確立三項立法原則:(1)采納各國通行的民法原則;(2)以最新最合理的法律理論為指導;(3)充分考慮中國特定的國情民風,確定最適合中國風俗習慣的法則,并適應社會演進的需要。因此,民律草案的前三編,依據的主要是各國的現有成文法和最新法學理論,后兩編以中國的傳統禮教與民俗為根本,前三編與后兩編風格迥異。

前三編以“模范列強”為主。以日、德、瑞士民法典為參照,在總則編中,采用了私有財產所有權不可侵犯、契約自由、過失致人損害應予賠償等資產階級民法的基本原則。在債權編中,規定了債權的標的、效力、讓與、承認、消滅以及各種形式債的意義和有關當事人的權利義務等。在物權編中,主要規定了對各種形式的財產權的法律?;ぜ笆褂玫饒諶?。這些內容以西方各國通行的民法理論和原則為依據,對中國舊有習慣未加參酌,體現出明顯的資產階級民法的特征。

后兩編以“固守國粹為主”。根據民律草案的起草原則,所有涉及親屬關系以及與親屬關系相關聯的財產關系,均以中國傳統為主。立法者具體提出,這兩編主要參照現行法律、經義和道德,注重吸收中國傳統社會歷代相沿的禮教民俗。第四編“親屬”對親屬關系的種類和范圍、家庭制度、婚姻制度、未成年人和成年人的監護、親屬間的撫養等作了規定,體現出濃厚的家族本位特色,確定了家長在家庭中的特殊作用。第五編“繼承”規定了自然繼承的范圍及順位、遺囑繼承的辦法和效力,以及對債權人和受遺人利益的法律?;?,體現著濃厚的傳統色彩,家族的傳承觀念遠遠重于個人的物質利害得失。

《大清民律草案》體例結構取自德國民法典,以編、章、節、條、款、項組成完備的編章結構及編寫順序,以“總則”和“分則”兩大部分予以構架,形成在“總則”原則統領下的各章各節的專述法條規定,在各編章內,又有“通則”予以調整,因此,體例框架形成了完整的邏輯系統,為以后中國民事立法體例做出了示范。一個特色是立法者為了使法典能夠人人讀懂,在每個條文后面,都附有按語進行解讀。

《大清民律草案》是中國近代史上第一次民法典編纂,注重對西方先進民法理論和立法成果的吸收,而在許多方面與中國實際嚴重脫節,但就法典本身而言,在我國法制史上具有一定地位。(文/李航)

本文刊登于《法治吉林建設研究》2018年第5期域外視窗欄目。

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